28 ноября 2017 года – Отчет о заседании научного кружка по гражданскому праву, части первой

28 ноября 2017 года состоялось заседание студенческого научного кружка по гражданскому праву, части первой под руководством кандидата юридических наук, доцента Салей Елены Анатольевны, кандидата юридических наук, доцента Ландо Дарьи Дмитриевны и старшего преподавателя Авдеевой Татьяны Владимировны.
 

Модераторами заседания выступили доцент Салей Е.А. и студент 2 курса Шаститко Андрей.

Тема заседания научного кружка: «Преимущественное право покупки участников хозяйственных обществ: доктрина и правоприменение».

На заседании кружка были заслушаны следующие доклады:

  1. Понятие преимущественного права в правовой доктрине Республики Беларусь (Кревчик Анастасия, Шаститко Андрей)

Отмечено, что категория преимущественных прав является дискуссионной в науке гражданского права. До сих пор существуют различные мнения о правовой природе данных прав, основаниях их возникновения, осуществления, а также защиты.
 

В науке гражданского права на необходимость выделения и теоретического обособления преимущественных прав одним из первых указал В. П. Грибанов: «Под преимущественными правами в советском гражданском праве понимают такие случаи, когда при всех прочих равных условиях преимущество предоставлено законом определенной группе лиц, обладающих какими-то особыми признаками».
 

Докладчик пришел к выводу, что преимущественное право — основанное на законе субъективное гражданское право. Содержание этого права опосредуется через гарантированную законом возможность преимущественного по отношению к другим лицам права на совершение этим лицом по своему усмотрению сделок.
 

Преимущественное право закрепляется в случае признания законного интереса участника гражданских правоотношений социально значимым или нуждающимся в дополнительных юридических гарантиях. Для того, чтобы обладать такими правами, необходимо иметь определенный правовой статус: собственника, нанимателя, участника корпорации, наследника и т.д.

Были выделены следующие признаки преимущественных прав:
1) особый статус носителя данных прав и наличие у него интереса, подлежащего защите;
2) относительный характер прав;
3) данные права устанавливаются гражданским законодательством. Тем не менее, участники гражданских правоотношений могут своим соглашением предоставить преимущественное право участнику данных правоотношений;
4) носят обязательственный характер, так как реализуются в правоотношениях, которые отвечают всем признакам обязательства.

 

2. Виды преимущественных прав в законодательстве Республики Беларусь (Чернякова Екатерина)

В гражданском законодательстве Республики Беларусь содержится целая группа преимущественных прав, охватывающих различные гражданские правоотношения. Их можно разделить на закрепленные в ГК и закрепленные в иных нормативных правовых актах.

В ГК встречаются такие виды, как:

  1. преимущественное право участников хозяйственных обществ;
  2. преимущественное право участников хозяйственных товариществ;
  3. преимущественное право членов кооператива;
  4. преимущественное право участников общей долевой собственности;
  5. преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок;
  6. преимущественное право залогодержателя на удовлетворение требований к должнику из заложенного имущества;
  7. преимущественное право лица, объявившего публичный конкурс, на заключение с автором произведения договора об использовании произведения;
  8. преимущественное право наследника в определенных случаях.
     

В ином законодательстве Республики Беларусь встречаются следующие виды преимущественных прав:

  1. преимущественное право религиозных организаций на передачу им государством культовых зданий с прилегающей территорией (Закон «О свободе совести и религиозных организациях»);
  2. преимущественное право местных советов на приобретение объектов недвижимости, имеющих значение для местных нужд (Закон «О местном управлении и самоуправлении»);
  3. преимущественное право государства на приобретение драгоценных камней (Закон «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»).
     

Докладчик подчеркнула, что, несмотря на то, что преимущественные права встречаются в разных подотраслях и институтах гражданского права, их законодательная классификация отсутствует, а проблема их классификации в современной цивилистике -одна из активно обсуждаемых тем.

Были предложены некоторые классификации преимущественных прав, предлагаемые доктриной гражданского права, и продемонстрирована их практическая значимость.
 

По основаниям возникновения таких прав выделяют:

  1. преимущественное право на основании сделки;
  2. преимущественное право на основании иного юридического факта.
     

В основе второй классификации лежат правовые нормы, определяющие порядок реализации преимущественных прав:

  1. преимущественные права, порядок реализации которых предусмотрен законодательством;
  2. преимущественные права, порядок реализации которых урегулирован законодательством и договором, или учредительными документами, или условиями односторонних сделок.
     

В основу третьей классификации заложена природа гражданского правоотношения, в содержание которого включены преимущественные права: корпоративные правоотношения, вещные правоотношения, обязательственные правоотношения, наследственные правоотношения.
 

Четвертая классификация – в зависимости от причины предоставления субъекту:

  1. в связи с особым статусом субъекта и/или в связи со спецификой объекта гражданских прав;
  2. в связи с особенностями гражданского правоотношения.
     

Пятая классификация — в зависимости от основания возникновения, где выделяют:

  1. преимущественные права, предусмотренные в обязательном порядке (т.н.,  строгие).
  2. преимущественные права, которые санкционированы законом, но установление которых в соответствующих правоотношениях зависит от воли сторон (т.н.,  гибкие).

 

3. Преимущественные права участников коммерческих организаций в законодательстве США (Назарли Айшен)

Докладчик выделила два основных случая предоставления преимущественных прав участникам коммерческих организаций в США:

  1. в процессе эмиссии акций;
  2. в отношении конвертируемых ценных бумаг.
     

Чтобы избежать издержек, корпорации, зарегистрированные в США, практически никогда не предусматривают в своих уставах преимущественные права приобретения дополнительно размещаемых акций и конвертируемых в них ценных бумаг.
 

Было отмечено, что в США роль объединений капиталов играют корпорации, а объединений лиц – партнерства.

В корпорациях одним из основных интересов участников является сохранение стабильного состава участников, обеспечение его защиты от вмешательства 3-их лиц. Основная цель - исключить или ограничить перераспределение долей в уставном капитале корпорации в пользу 3-их лиц.
 

В акционерных соглашених корпораций могут предусматриваться следующие условия:

  1. о праве первого отказа (right of first refusal):

акционер, намеревающийся произвести отчуждение своих акций 3-ему лицу, уведомляет акционеров о факте получения оферты от потенциального приобретателя акций с указанием условий приобретения, существенным из которых является цена. Отказ акционеров от приобретения акций по установленной цене позволяет совершить сделку по их отчуждению с 3-им лицом по цене не ниже той, которая была отвергнута акционерами;

  1. о праве первого предложения (right of first offer):

уведомление, направленное одним из акционеров о своем намерении продать принадлежащие ему акции. Остальные акционеры, получив уведомление, вправе делать потенциальному продавцу акций предложения об их приобретении по определённой цене. Тот может выбрать наиболее выгодное предложение, либо продать акции третьему лицу по цене, превышающей максимальную из предложенных акционерами.

 

  1. Преимущественные права участников коммерческих организаций в европейских странах (Рудько Филипп)

Говоря о преимущественном праве участников коммерческих организаций в европейских странах, докладчик особо отметил то обстоятельство, что европейское сообщество в лице Европейского совета и Европейского парламента проводят политику унификации европейского корпоративного законодательства.

Базовым документом, изначально послужившим основой регулирования преимущественных прав участников коммерческих организаций, является Вторая директива Совета Европейских сообществ 1976 года. В соответствии с данной директивой, существующие акционеры имели преимущественное право приобретения акций, размещаемых по подписке, с условием оплаты денежными средствами пропорционально количеству акций, которыми они обладают. Рассматриваемое право не могло быть ограничено учредительными документами компании, однако соответствующие ограничение допускались на основе общего собрания акционеров. Такой подход европейского законодателя был направлен на создание гарантий, препятствующих размытию долей существующих акционеров публичных компаний. Данная директива оказала влияние на развитие национального законодательства европейских стран, в частности, в отношении наделения преимущественными правами и их осуществлении.
 

Предложенный подход к преимущественным правам был отражен в законодательстве Англии, Кипра, Германии, Италии, Польши. Данный подход также был отражен в законодательстве Швейцарии, несмотря на то, что Швейцария не является членом Евросоюза.

Акционеры наделяются преимущественными правами покупки акций в случае размещения дополнительных акций, которые не могут ограничиваться учредительными документами.

Иные преимущественные права, к примеру, такие как отчуждение акций третьим лицам, могут устанавливаться уставами юридических лиц и акционерными соглашениями.

 

  1. Преимущественные права участников коммерческих организаций в РФ (Крайник Лия)

На основе анализа гражданского законодательства РФ, докладчик пришла к выводу о том, что в непубличных корпорациях предусмотрен специальный механизм, препятствующий неконтролируемому проникновению в них третьих лиц, - это преимущественное право участников корпорации на покупку доли в уставном капитале ООО, акций непубличных акционерных обществ, пая производственного кооператива, предложенных к продаже участником корпорации третьему лицу.

Преимущественное право покупки выступает механизмом защиты от проникновения третьих лиц в компанию.
 

Докладчиком был представлен анализ законодательства, касающегося преимущественного права покупки участников ООО.
 

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрено иное. Изменения, внесенные в ГК РФ, предусматривают, что по решению участников (учредителей) общества с ограниченной ответственностью, принятому единогласно, в его устав могут быть включены положения о порядке осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале общества (под. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
 

В отличие от Закона об обществах с ограниченной ответственностью, который устанавливает преимущественное право участников общества покупки доли продаваемой третьему лицу, ГК РФ не содержит указания на то, что это право применяется только по отношению к третьим лицам. Это позволяет трактовать данную норму и таким образом, что она допускает возможность установления в уставе общества с ограниченной ответственностью преимущественного права покупки в отношении доли, продаваемой одним участником общества другому участнику.

Само же общество, по общему правилу, не имеет преимущественного права покупки; это право возникает только в том случае, если оно предусмотрено уставом общества.

Правила о преимущественном приобретении не применяются при переходе доли в порядке общего правопреемства (наследование, реорганизация),а также если отчуждение доли участника происходит по иным, чем договор купли-продажи, основаниям. Не распространяются соответствующие правила и на безвозмездное отчуждение.

В завершение доклада выступающий выделил некоторые проблемы применения норм о преимущественных правах в РФ. В частности, по мнению докладчика, следует признать, что преимущественное право покупки – низкоэффективный механизм обеспечения стабильного состава участников хозяйственного общества. Достаточно заменить сделку купли-продажи доли или акций иной сделкой, и преимущественное право покупки не возникает. Малая эффективность этого механизма особенно отчетливо проявилась в закрытых акционерных обществах. Корпоративная практика выработала набор приемов, с помощью которых третьи лица проникали в эти закрытые корпорации в обход преимущественного права акционеров.
 

6. Преимущественные права покупки акционеров ОАО и ЗАО (Пилат Анастасия)

Институт преимущественных прав акционеров находит отражение как в ГК, так и в специальном законе Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. «О хозяйственных обществах».

Законодательством установлены требования в части порядка реализации акций, но уставом можно предусмотреть иной порядок реализации преимущественных прав, чем определенный законом, за исключением определенных императивных положений.
 

 В законодательстве Республики Беларусь закреплены следующие виды преимущественных прав акционеров ЗАО и ОАО:

  1. преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами ЗАО;
  2. преимущественное право на покупку дополнительно выпускаемых ОАО и ЗАО акций.

Ст. 97 ГК закрепляет за акционерами ЗАО преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Данное право устанавливает законодательство, поэтому отменить его или ограничить какими-либо локальными актами не представляется возможным.

При реализации акционерами ЗАО преимущественного права предложенные к реализации акции приобретаются акционерами пропорционально количеству акций, которые принадлежат каждому из них.
 

Уступка акционерами ЗАО преимущественного права не допускается. Преимущественное право покупки действует не только при заключении договора купли-продажи, но и при залоге акций и последующем обращении на них взыскания залогодержателем, а также при заключении договора мены, если иное не вытекает из существа отношения.
 

Преимущественное право акционеров на дополнительно выпускаемые акции, принадлежит акционерам ОАО и ЗАО.
 

Положения статьи 76 Закона «О хозяйственных обществах» предоставляют право на предоставление уставом общества акционерам, владеющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, преимущественного права на приобретение акций дополнительного выпуска этого общества.
 

Подводя итоги, докладчик отметил:

  1. преимущественное право покупки акций ЗАО установлено законом, а преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых акций ОАО и ЗАО устанавливается уставом;
  2. значительная роль отводится локальному правовому регулированию (существуют положения, которые подлежат указанию в уставе, а в части, не урегулированной уставом, допускается урегулировать отдельные вопросы решением общего собрания акционеров);
  3. преимущественное право покупки акций, являясь одним из видов гражданских прав, подлежит защите способами, предусмотренными законодательством, в том числе путем перевода прав и обязанностей приобретателя на лицо, чье право нарушено, в судебном порядке.

 

  1. Характеристика преимущественного права покупки участников ООО и ОДО (Шаститко Андрей)

Докладчик начал с того, что изложил основные положения законодательства, касающиеся преимущественного права покупки, принадлежащего участникам ООО и ОДО.

Несмотря на то, что хозяйственные общества традиционно относятся к объединениям капиталов (а не к объединениям лиц), участники таких обществ могут быть заинтересованы в сохранении стабильного состава членов общества.

Участник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли в уставном фонде общества участнику (или участникам) данного общества либо самому обществу (п.п. 1 и 2 ст. 92 ГК). В то же время он может быть лишен уставом права на отчуждение доли третьим лицам (ч. 2 ст. 97 Закона).

Участник ООО, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном фонде общества, обязан известить о своем намерении других участников этого общества, а также само общество. Форма и способ такого извещения, требования к информации, включаемой в него (цена и иные условия продажи), должны быть установлены уставом общества (ч. 3 ст. 98 Закона).

По общему правилу, иные участники данного общества обладают преимущественным правом приобретения продаваемой доли в уставном фонде пропорционально размерам своих долей (ст. 98 ГК).

Порядок реализации участниками ООО преимущественного права покупки определяется уставом общества. При этом срок реализации данного права не может превышать тридцати дней со дня направления участником, намеренным продать свою долю, извещения о продаже (ч. 4 ст. 98 Закона). Уступка преимущественного права покупки доли в уставном фонде ООО не допускается.

В случае, если участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом покупки, доля в уставном фонде может быть отчуждена самому обществу.

Доля в уставном фонде общества может быть отчуждена третьему лицу лишь в том случае, если участники не воспользовались своим преимущественным правом покупки, а общество – правом покупки доли участника в уставном фонде (так это право сформулировано в законодательстве) (ч. 1 ст. 101 Закона).

При продаже доли в уставном фонде ООО с нарушением преимущественного права участников либо права покупки доли, принадлежащего обществу, последние вправе в судебном порядке требовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Срок исковой давности при этом составляет три месяца с момента, когда они узнали или должны были узнать о нарушении их прав.

Порядок реализации преимущественного права покупки участниками ОДО идентичен тому, который установлен для участников ООО.

Докладчик обратил внимание аудитории на проблему, существующую в правоприменительной практике в связи с применением вышеназванных норм.

По устоявшемуся мнению ученых и большинства практикующих юристов в области корпоративного права, преимущественное право покупки доли возникает лишь в случае продажи доли третьему лицу, но не возникает в сделках между участниками общества. Тем не менее, судебная практика в Беларуси совершила неожиданный поворот. Один из Экономических судов рассмотрел спор, возникший в результате продажи одним из участников ООО своей доли другому участнику без уведомления иных участников данного общества, а равно и самого общества. Иные участники утверждали, что они обладают преимущественным правом покупки доли не только в случае продажи доли третьему лицу, но и в случае продажи доли одному из участников общества. Экономический суд первой инстанции пришел к выводу, что участники всегда пользуются преимущественным правом покупки доли в уставном фонде, независимо от того, продается ли доля другим участникам или третьим лицам. Апелляционная и кассационная инстанции согласились с выводами суда первой инстанции, создав, таким образом, весомый прецедент и задав направление дальнейшей правоприменительной деятельности.
 

По мнению докладчика, такой подход к толкованию правил преимущественной покупки будет способствовать сохранению существующего в обществе баланса сил. Например, в обществе, где отсутствуют ярко выраженные мажоритарии, это позволит сохранять паритет влияния участников на деятельность общества и может предотвратить появление мажоритариев. С другой стороны, ставится под вопрос сущность и функциональное назначение преимущественного права, которое теоретически рассматривается как не что иное, как способ защиты участников общества от «внедрения» в его состав третьих лиц.

Вы можете ознакомиться с презентациями, подготовленными совместно всеми докладчиками, по следующим ссылкам:

 

Кроме того, группа студентов 2 курса под руководством Алины Дьяковой и Елизаветы Приходько (7 группа) провели имитацию судебного разбирательства по вопросу реализации участниками хозяйственного общества права преимущественной покупки долей участия.

В подготовке и презентации разбирательства приняли непосредственное участие: Ляшук Александр (6 гр.), Персидских Татьяна (7 гр.), Сачава Полина (7 гр.), Сенько Вадим (6 гр.).

Ознакомиться с фабулой дела и решением суда можно по следующей ссылке: Презентация 3.

 

Благодарим руководителей научного кружка, модератора, докладчиков и всех участников за активность и проявленный интерес!
Ждем всех желающих на следующих заседаниях нашего научного сообщества!


Отчет подготовили –  Шаститко А.А., Салей Е.А.
Фото
- Анастасия Моргун
Обработка  - Знак О.Н.